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制作并网售假冒天价化妆品构成何罪?

发布时间:2016-11-22

   【新闻回顾】

  14年初起,东莞85后小夫妻陈强和刘婷(化名)通过地下渠道订购水宝宝、欧舒丹、确美同、卡夫兰等国际知名品牌化妆品瓶子,并将买来的油脂一类的东西加上香精灌入瓶子里,再包装起来。为了扩大规模,夫妻俩找来亲戚帮忙,租用数间民房,开始大量灌装生产化妆品。

  之后,再将这样成本仅4元的假冒商品以12元的低价卖给上海、江苏、湖州等地的网店卖家,而这些网店卖家则以几十到上百元不等的价格通过淘宝网等网络购物平台将这些假冒化妆品卖至全国各地。直至去年十月,临海的钟女士因使用“水宝宝”防晒霜身上起疹子向市场监管部门打电话投诉后,该制假售假生产链才被警方查获。

  经检测,陈强夫妻生产的防晒霜不含任何防晒成分。市场监管局的工作人员告诉记者,这样的化妆品即使本身无毒,也必然会对消费者造成一定的伤害。另据专案组成员程骥透露,短短一年多的时间里,陈强夫妻伪造假冒商品总案值已超过2000万元。

  【律师点评】

  随着信息技术的飞速发展,互联网经济在中国经济转型过程中发挥着主导作用。据不完全统计,互联网经济已占到国内生产总值的4.4%以上,这一比例已超过美国和德国。在电子商务方面,中国更是已经处于领先地位,国家统计局的数据显示,我国网上商品零售额已占到社会消费品零售总额的近10%。然而机遇与挑战并存,互联网的高效便捷也使其成了滋生犯罪的平台。下面,笔者将以本案为例,谈谈各方主体应该如何承担法律责任。

  一、85后小夫妻所犯何罪?

  从新闻报道的事实而言,笔者认为陈强夫妻的行为可能触犯现行《刑法》第一百四十条【生产、销售伪劣产品罪】,第一百四十八条【生产、销售不符合卫生标准的化妆品罪】,第二百一十三条【假冒注册商标罪】。前述两罪构成法条竞合,但依照处罚较重的规定定罪处罚;假冒注册商标罪与前述两罪则构成想象竞合,也适用择一重罪处罚的原则。

  (一)关于是否构成【生产、销售不符合卫生标准的化妆品罪】的法律分析

  根据刑事案件立案标准的要求,对本罪立案追诉要求造成严重后果,即对他人的容貌、皮肤、器官组织等造成严重损害,或致使他人精神失常、自杀、自残造成重伤或死亡等情形。

  就本案而言,钟女士的情况显然并未达到上述严重后果的地步,从现有证据很难认定陈强夫妻两人构成生产、销售不符合卫生标准的化妆品罪。而即使之后有受害者证明自己使用该产品遭受严重损害,但因本罪法定刑为三年以下有期徒刑,无论是与生产销售伪劣产品罪构成法条竞合,还是与假冒注册商标罪构成想象竞合,在择重罪处罚的原则下,都很难以本罪定罪量刑。

  (二)关于是否构成【假冒注册商标罪】的法律分析

  构成本罪的先决条件是在同一种商品上未经许可使用他人已注册的商标,因此判断涉案商标是否注册至关重要。笔者从国家商标局获悉,欧舒丹等相应商标已在我国登记注册。换言之,陈强夫妻一旦非法经营额超过3万元或者非法所得数额超过2万元,符合情节严重条件后,即可构成假冒注册商标罪。

  (三)关于是否构成【生产、销售伪劣产品罪】的法律分析

  构成本罪要求所生产、销售的产品必须是存在掺杂掺假、以假充次、以次充好或不合格产品等情况。而对于产品是否存在这些情况,根据最高人民法院颁布的司法解释的规定,须通过公诉机关委托法律、行政法规规定的产品质量检验机构进行鉴定来认定,笔者并不能从简单的新闻报道中判断陈强夫妻所生产的产品是否为伪劣产品。

  而如果一旦经认定为伪劣产品,那么夫妻二人则构成生产、销售伪劣产品罪与假冒注册商标罪的想象竞合,择一重罪处罚。而两罪并非必然有其一重,根据犯罪金额的不同,孰轻孰重此消彼长。如果警方认定的2000万元系销售金额属实,则应对陈强夫妻以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。

  二、网络店家所犯何罪?

  与85后小夫妻不同,在对网络店家进行定罪处罚时,须明确店家们在明知这些化妆品系假冒产品或伪劣产品的情况下进行销售。在此基础上,店家们则构成【销售伪劣产品罪】与【销售假冒注册商标的商品罪】的想象竞合。而具体以何罪论处,则须进一步通过店家的销售金额进行认定。

  三、淘宝等网络运营商是否承担相应责任?

  由于网络虚拟性的特点,消费者被网络侵权后,维权之路往往十分艰难。但新消法的颁布与实施,意味着网络交易平台不再仅仅扮演中间商的角色,也将成为消费者维权的对象。根据新消法第四十四条之规定,“网络交易平台提供者不能提供销售者或者服务者的真实名称、地址和有效联系方式的,消费者也可以向网络交易平台提供者要求赔偿;网络交易平台提供者作出更有利于消费者的承诺的,应当履行承诺。网络交易平台提供者赔偿后,有权向销售者或者服务者追偿。网络交易平台提供者明知或者应知销售者或者服务者利用其平台侵害消费者合法权益,未采取必要措施的,依法与该销售者或者服务者承担连带责任”。

  由此可见,消费者不仅可以对淘宝店家提起违约之诉,还可以要求不称职的网络交易平台承担连带责任。而如果消费者遭受侵权损害的话,还可以对淘宝店家和陈强夫妻提起侵权之诉。

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